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浅谈国内香港区域遵循先例原则——从国内刑事判例指导规范的构建的角度

   日期:2021-07-23     来源:www.558zj.com    作者:未知    浏览:306    评论:0    
核心提示:香港刑法在法律渊源上是一般法系,遵循先例原则是一般法系的一项基本原则。

1、遵循先例原则的基本内涵。

遵循先例的基本含义是”赞成已经决定了的事务“,亦即先例需要遵守,传统不能中断,具体是指某一判决中的法律规则不只适用于该案,而且总是作为一种先例,适用于将来及与此相同或一样的案件。

遵循先例所适用、遵循的并非这部分成为先例的判决本身,而是其中确立体现的法律规则。这部分法律规则在法律渊源上被成为判例法。如此先例对于类似的具体的案件来讲就具备了法律渊源上的效力。一份判决书由若干组成部分, 大致包括事实、争点、说理、与结论等内容,只有判决的说理部分才能构成先例。

2、遵循先例原则在香港的历史进步。

1066 年威廉公爵带领诺曼人征服英国,打造了强有力的中央政权,统一了全国法令、发出勒令、打造王室法院,并派遣法官到各地巡回审判。巡回法官在审案时按国王的意志统一讲解和运用各地的习惯法,由此渐渐形成一种在全国运用的习惯法,即一般法。这种习惯法是法官通过判决所宣布的,其表现形式是判例。13 世纪将来,伴随判例集的汇编、判例著作的出版,遵循先例渐渐获得常见意义。到 16 世纪,判例作为先例而被援引的惯例渐渐成立。至 19 世纪,伴随官方判例规范的打造,遵循先例原则最后得以确立,并进而深入衡平法,成为英国整个判例法规范的基本原则。

香港与 1905 年开始打造判例汇编规范,将判例中比较要紧的汇编成册,收入《香港判例汇报》,作为一般法判例的补充。香港判例法遵循先例的原则,在 1997 年之前,直同意英国判例法遵循先例的影响,从适用判例的效力看, 包括以下几种状况:

1、香港的所有法院都需要遵循英国枢论院司法委员会的判例。

2、香港的所有法院都需要遵循英国上议院的判例。3、香港的所有法院对于英联邦其他国家和区域的判例,通常都予以尊重,并加以使用,但以其法院在讲解一般法所采取的办法与香港法院基本相同为限不然,其判例只作为香港法院的参考。4、香港的所有下级法院需要遵循香港上诉法院的判例。5、香港的地办法院需要遵循香港上诉法院的判例。地办法院在受理上诉案件时认需要遵循其作为上诉的终审法院所作出的判例,但对其作为第一审法院或上诉审法院所作出的判决则不需要遵循。裁判法院需要遵循高等法院的判例。

香港回归之后,香港法院所遵循的遵循先例原则的内容发生了变化:第一,英国枢密院司法委员会的判例和英国上议院的判例对香港特别行政区所有法院不具备法律约束力而只具备说服力。第二,依据《香港基本法》第8条的规定,对香港刑事法律(包括拟定法和判例法)与《香港基本法》相抵触的内容,或者予以修改,或者予以废止,而不能”予以保留“。香港刑法中关于殖民统治性质或带有殖民主义色彩的内容,就需要坚决、彻底地予以废止。

3、国内国内对香港遵循先例原则的借鉴。

伴随年代的变迁和国际交流的频繁化,国内法系国家纷纷借鉴一般法系的优势弥补我们的不足,逐步接纳判例,作为指导判案的有效补充。国内也积极地吸收借鉴海外司法规范中的有利成就。

国内最高人民法院1999年发布的《人民法院五年改革纲要》

指出,”经最高人民法院审判委员会讨论、决定的适使用方法律问题的典型案件予以公布,供下级法院审判类似案件时参考“。2005 年10 月26 日,最高人民法院首次以正式文件的方法,发布《人民法院第二个五年改革纲要(2004-2008)》,提出了50 项改革任务和改革手段。其中第13 项提出,”打造和健全案例指导规范,看重指导性案例在统一法律适用标准、指导下级法院审判工作、丰富和进步法学理论等方面有哪些用途。最高人民法院拟定关于案例指导规范的规范性文件,规定指导性案例的编选标准、编选程序、发布方法、指导规则等。“以此作为推行案例指导规范的正式改革建议。”二五“司法改革纲要的颁布无疑对国内刑事判例指导规范的打造和健全具备积极而深远的意义。在以拟定法为主的法律体系下,将带有判例法色彩的”案例指导规范“引入司法审判工作中,不止是司法规范的变革,更是一种司法观念的变革。推行这一规范的目的就是在拟定法体系框架下,借鉴判例法规范中对大家有益的方面,弥补拟定法之不足,并不是是对拟定法的彻底改造或全方位否定。

与香港一般法系的”遵循先例“相比较,案例指导规范具备以下几个方面的独特质:

第一,指导性案例并无明确的法律地位,其法律效力亦无明确规定。尽管《二五纲要》是作为指导人民法院改革的纲领性文件而发布的,但其法律地位本身就不清楚,指导性案例应该具备何种法律地位与效力就愈加不可以确定了。第二,国内作为成文法国家,假如赋予指导性案例像一般法系”判例“的法律效力,那就与拟定法是正式的法律渊源是相悖的。国内没有”判例法“,法官在审判案件时,假如缺少明确的法律依据,则主要依据法律原则和习惯进行裁判,指导性案例发挥用途空间还相当小,不可能进步成为”判例法“。第三,指导性案例所具备约束力与一般法系的”遵循先例“原则并不相同。在判例法国家,遵循先例体现为”一旦法院在某个或某些案件中确立了一项原则,则在所有后来发生的所有实质性相同的案件中也应当遵守这项原则。先例不应该被随便推翻,除非新确立的规则显而易见,或者此规则的打造是为了纠正那些持续发生的不正义。先例既可能被遵循,也会被拒绝适用或被推翻,皆由具体案件而定。当然,遵循先例是基本的原则。国内的“指导性案例”一经最高人民法院发布,就是不是应当具备指导性和权威性,案例所确立的法律规范是不是应该被地方各级人民法院所遵循?一旦出现避免适用或者任意推翻的情形,应当给予何种制裁,都是现在法律所没明确规定的。

综上所述,“指导性案例”可以作为司法讲解的一种,被援引作为裁判依据,其发布主体应限定为最高人民法院并且具备法律上的约束力,非经报告提出合法理由,不能背离,不然可能被改判或发还。国内的案例指导规范走的并不是一般法系国家的判例法的道路,有我们的特征。

参考文献:

[1]宣炳昭《。香港刑法导论》[M].陕西人民出版社,2008 年6月第1版。

[2]张 宁。遵循先例抑或仿效、指导:国内案例指导规范的实质与构建[C].中国知网,2009 年5 月。

[3]吴春瑞 高珊。构建中国特点刑事判例规范的可行性和必要性剖析[J].经济与法,2013年1月。

[4]刘小英 陈 蓉。对借鉴遵循先例原则改革的深思[J].华南理工大学学报,2007年2月,第9卷第1期。

[5]白军胜。浅析遵循先例原则[J].内蒙古民族大学学报,2008年9月,第34卷 第5期。

香港刑法在法律渊源上是一般法系,遵循先例原则是一般法系的一项基本原则。本文论述了香港的遵循先例原则的基本含义和历史进步,及对国内国内打造案例指导规范的借鉴意义。

香港区域;遵循先例原则;案例指导规范。

香港在回归之前因为长期受英国的殖民统治,所以香港法律在法律渊源上是一般法系。香港的《英国法律适用范围条例》规定:“一般法和衡平法的原则均在香港有效。”1997年7月 1日,香港主权回归祖国,依据中英政府《关于香港问题的联合声明》,国内对香港恢复行使主权后,香港原有法律基本不变。“香港原有法律”,就包括香港原有些刑事法律产基本不变“。所以,遵循先例在香港回归祖国后仍将是香港刑法所奉行的基本原则。研究香港刑法中的遵循先例原则,对中国国内案例指导指导的打造有非常大的借鉴意义。

 
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